導語：按照勞動合同法第四十三條規定事先通(tōng)知工會(huì)，勞動者以用人(rén)單位違法解除勞動合同為(wèi)由請(qǐng)求用人(rén)單位支付賠償金的，人(rén)民法院應予支持，但(dàn)起訴前用人(rén)單位已經補正有(yǒu)關程序的除外。

勞動争議司法解釋四第十二條 建立了工會(huì)組織的用人(rén)單位解除勞動合同符合勞動合同法第三十九條、第四十條規定，但(dàn)未按照勞動合同法第四十三條規定事先通(tōng)知工會(huì)，勞動者以用人(rén)單位違法解除勞動合同為(wèi)由請(qǐng)求用人(rén)單位支付賠償金的，人(rén)民法院應予支持，但(dàn)起訴前用人(rén)單位已經補正有(yǒu)關程序的除外。

工會(huì)是職工自願結合的群衆組織，其宗旨就是要維護職工的合法權益。工會(huì)法第二十條、勞動法第三十條、勞動合同法第四十三條均規定，用人(rén)單位單方解除勞動合同，應當事先将理(lǐ)由通(tōng)知工會(huì)。用人(rén)單位違反法律、行(xíng)政法規規定或者勞動合同約定的，工會(huì)有(yǒu)權要求用人(rén)單位糾正。用人(rén)單位應當研究工會(huì)的意見，并将處理(lǐ)結果書(shū)面通(tōng)知工會(huì)。

司法實踐中，經常出現用人(rén)單位單方解除勞動合同時(shí)，沒有(yǒu)事先将理(lǐ)由通(tōng)知工會(huì)或者征求工會(huì)意見的情況，在這種情況下，用人(rén)單位的單方解除行(xíng)為(wèi)是否具有(yǒu)法律效力？勞動者能否以用人(rén)單位解除勞動合同違法為(wèi)由要求撤銷解除決定，繼續履行(xíng)勞動合同，或者要求用人(rén)單位支付違法解除勞動合同賠償金？

實踐中對該問題存在兩種意見：一種意見認為(wèi)，法律明(míng)确規定用人(rén)單位解除勞動合同應當征求工會(huì)意見，用人(rén)單位未征求工會(huì)意見就違反了該條規定，即可(kě)認為(wèi)是違法解除勞動合同，應向勞動者支付賠償金；如果勞動者要求繼續履行(xíng)勞動合同的，應繼續履行(xíng)。另一種意見認為(wèi)，對用人(rén)單位解除合同行(xíng)為(wèi)應當具體(tǐ)分析。用人(rén)單位依照勞動合同法第三十九條、第四十條的規定解除勞動合同，屬于合法解除勞動合同，在合法解除勞動合同時(shí)未事先将理(lǐ)由通(tōng)知工會(huì)或者征求工會(huì)意見，屬于程序性瑕疵而不屬于違法性解除，不構成勞動合同法第八十七條規定的違法解除勞動合同，不需要支付賠償金，但(dàn)應告知用人(rén)單位補正程序。

最高(gāo)人(rén)民法院審判委員會(huì)在討(tǎo)論本司法解釋時(shí)，采取了折衷方式。首先，用人(rén)單位未征求工會(huì)意見即解除勞動合同，違反了勞動合同法第四十三條規定，屬于違法解除勞動合同，應向勞動者支付賠償金；其次，考慮到用人(rén)單位僅屬于程序性違法而實體(tǐ)上(shàng)解除勞動合同合法，為(wèi)了平衡用人(rén)單位與勞動者之間(jiān)的利益，可(kě)以給用人(rén)單位對程序性問題進行(xíng)補正留有(yǒu)空(kōng)間(jiān)，也即采取“事後通(tōng)知”工會(huì)的形式，補正相關程序，從而使程序性瑕疵得(de)以修複，此時(shí)，勞動者不能再以用人(rén)單位違法解除勞動合同為(wèi)由要求用人(rén)單位支付賠償金。這一規定既維護了法律的嚴肅性，又考慮到了用人(rén)單位的過錯可(kě)以補正的現實，在一定程序上(shàng)彰顯了司法的人(rén)性化。

理(lǐ)解與适用本條應注意以下問題：

第一，根據工會(huì)法及勞動合同法的相關規定，解除勞動合同時(shí)應當通(tōng)知工會(huì)，不能僅簡單地理(lǐ)解為(wèi)履行(xíng)了通(tōng)知義務這一程序即可(kě)，而應理(lǐ)解為(wèi)企業單方面解除職工勞動合同時(shí)，應當事先将理(lǐ)由通(tōng)知工會(huì)，工會(huì)認為(wèi)企業違反法律、法規和(hé)有(yǒu)關合同，要求重新研究處理(lǐ)時(shí)，企業還(hái)應當研究工會(huì)的意見，并将處理(lǐ)結果書(shū)面通(tōng)知工會(huì)。

第二，本條是參照合同法上(shàng)效力補正理(lǐ)論賦予用人(rén)單位補正程序瑕疵的權利，并将程序補正時(shí)間(jiān)限定在起訴前。問題是，在我國勞動争議案件實行(xíng)仲裁前置程序，如果用人(rén)單位在仲裁前補正有(yǒu)關程序，是否允許？如果用人(rén)單位在仲裁過程中補正程序，是否發生(shēng)補正的效果？我們認為(wèi)，本條将補正程序限定在起訴前，已經考慮了仲裁前置情況，主要是為(wèi)了給用人(rén)單位以充足的補正程序、彌補錯誤的時(shí)間(jiān)。因此，用人(rén)單位隻要是在起訴前補正的，即可(kě)認定不屬于違法解除或者終止勞動合同，不承擔賠償責任。

作(zuò)者：張勇健，韓延斌，王林清，最高(gāo)人(rén)民法院